1. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи заготовка и сбор недревесных лесных ресурсов является предпринимательской деятельностью. В соответствии с п. 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке <1>.-------------------------------- <1> Порядок определен Федеральным законом от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".В соответствии с лесным законодательством при осуществлении заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов деятельность признается предпринимательской только в том случае, если помимо признаков, указанных в ГК РФ, осуществляются изъятие (в форме заготовки, сбора, иного изъятия из естественного природного положения), хранение (в любых хранилищах) и вывоз соответствующих лесных ресурсов из леса (ч. 1 ст. 32 ЛК РФ). Отсутствие одного из указанных действий (изъятие, хранение, вывоз) не позволяет применять данную норму для возникших отношений. Подобная формулировка позволяет исключить некоторые отношения, которые, на первый взгляд, попадают под регулирование норм указанной статьи. Например, если заключен договор строительства дома в лесу и в качестве утеплителя используется мох, который собирается в этом же лесу, то сбор мха не будет регулироваться нормами ст. 32 ЛК РФ, так как при наличии осуществления предпринимательской деятельности в соответствии с ГК РФ по строительству дома отношения по сбору мха не могут быть признаны предпринимательскими в рамках лесного законодательства, поскольку при наличии изъятия и хранения отсутствует вывоз мха из леса. Следовательно, такие отношения по сбору мха будут регулироваться нормами ст. 33 ЛК РФ ("заготовка и сбор гражданами недревесных лесных ресурсов для собственных нужд").Правом осуществлять данный вид предпринимательской деятельности обладают граждане, являющиеся индивидуальными предпринимателями, и юридические лица.2. Виды недревесных ресурсов неисчерпывающим образом перечислены в ч. 2 комментируемой статьи. К ним относятся: пни, береста, кора деревьев и кустарников, хворост, веточный корм, еловая, пихтовая, сосновая лапы, ели или деревья других хвойных пород для новогодних праздников, мох, лесная подстилка, камыш, тростник и подобные лесные ресурсы.В Лесном кодексе РФ не дается разъяснения, что относить к подобным лесным ресурсам. Согласно Правилам заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов, утвержденным Приказом МПР России от 10.04.2007 N 84, к подобным лесным ресурсам можно отнести: деревья, кустарники и лианы (для заготовки и выкопки); веники, ветви и кустарники для метел и плетения; древесную зелень (листья, почки, хвоя, побеги хвойных пород). Список не является исчерпывающим, что в совокупности с изъянами классификации видов использования лесов (ст. 25 ЛК РФ) приводит к невозможности однозначной классификации многих других лесных ресурсов. Например, к недревесным лесным ресурсам отнесена кора деревьев, в частности, кора дуба. Однако кора дуба применяется как в медицине, так и в дубильной промышленности.Возникает вопрос: чем руководствоваться при отнесении деятельности по заготовке коры дуба к тому или иному виду использования лесов - видом заготавливаемого лесного ресурса или конечной целью его использования? Если исходить из вида заготавливаемого ресурса, то отношения по заготовке и сбору коры дуба относятся к заготовке и сбору недревесных лесных ресурсов и должны регулироваться нормами ст. 32 ЛК РФ.Если принять, что основой для разделения является конечная цель использования недревесного лесного ресурса, то в связи с отсутствием определения лекарственного растения в ЛК РФ и в соответствии с ч. 1 ст. 2 ЛК РФ и по смыслу п. 13 ст. 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" кора дуба будет рассматриваться как лекарственное растительное сырье, а отношения по заготовке и сбору коры дуба должны регулироваться нормами ст. 34 ЛК РФ.В данном случае следует исходить из вида заготавливаемого ресурса, так как в п. 19 разд. III Правил заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов содержатся требования к использованию лесов при осуществлении заготовки коры и луба. В Правилах заготовки пищевых лесных ресурсов и сбора лекарственных растений, утвержденных Приказом МПР России от 10.04.2007 N 83, такие требования не приводятся.Тем не менее в связи с указанными выше причинами иногда соотнести возникшие отношения с определенным видом использования лесов не представляется возможным. Например, отнесение брусничного листа к недревесным лесным ресурсам или сбору лекарственных растений окажется нетривиальной задачей, если сбор листа осуществляется в целях народного творчества.3. Для реализации действий по изъятию, хранению и вывозу недревесных лесных ресурсов ч. 3 комментируемой статьи установлено, что лица, осуществляющие заготовку и сбор недревесных лесных ресурсов, наделены правом возводить навесы и другие временные постройки на предоставленных им лесных участках, с последующим сносом и рекультивацией земель, на которых они располагались.4. Правоустанавливающим документом на осуществление заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов может быть (согласно ч. ч. 4 и 4.1 комментируемой статьи):1) договор аренды лесного участка (ст. ст. 71 - 74 ЛК РФ) - по общему правилу, если данный вид лесопользования осуществляется с предоставлением лесного участка;2) договор купли-продажи лесных насаждений без предоставления лесных участков (ст. ст. 75 - 77 ЛК РФ) - в исключительных случаях, предусмотренных законами субъектов РФ, при осуществлении заготовки елей и (или) деревьев других хвойных пород для новогодних праздников.Так, Областной закон Ленинградской области от 10.12.2009 N 99-оз к таким исключительным случаям относит случаи заготовки елей и (или) деревьев других хвойных пород на лесных участках, подлежащих расчистке (квартальные просеки, минерализованные полосы, противопожарные разрывы, трассы противопожарных и лесных дорог), и на других площадях, где не требуется сохранение подроста и насаждений, ежегодно в период с 1 декабря по 10 января.На территории Московской области заготовка елей и (или) деревьев других хвойных пород для новогодних праздников осуществляется гражданами, юридическими лицами на основании договоров купли-продажи лесных насаждений без предоставления лесных участков с 15 ноября по 31 декабря включительно (Закон Московской области от 12.07.2007 N 104/2007-ОЗ).Заключение договора купли-продажи лесных насаждений без предоставления лесных участков возможно только в рамках предпринимательской деятельности, и граждане, не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, лишены такой возможности (ч. 1 ст. 33 ЛК РФ). Иногда такой запрет дублируется в региональном законодательстве.В этом смысле показателен Закон Тульской области от 05.12.2007 N 917-ЗТО "О лесах Тульской области", в котором ст. 14 содержит норму о прямом запрете на заготовку елей для новогодних праздников гражданами на лесных участках в составе земель лесного фонда Российской Федерации на территории Тульской области.В соответствии с действующим лесным законодательством ели и (или) деревья других хвойных пород для новогодних праздников - это единственный вид лесных ресурсов, на заготовку которого (платно или бесплатно) граждане лишены права. Запрет заготовки гражданами елей и (или) 140 деревьев других хвойных пород для новогодних праздников не согласуется с одним из основных принципов лесного законодательства - принципом обеспечения использования лесов для удовлетворения потребностей общества в лесах и лесных ресурсах. Инициатива региональных властей Вологодской области о внесении изменений в ЛК РФ с целью предоставить гражданам возможность осуществления заготовки елей и (или) деревьев других хвойных пород для новогодних праздников для собственных нужд на основании договора купли-продажи лесных насаждений, заключаемого без проведения аукциона на право заключения такого договора, успехом не увенчалась и осталась на уровне проекта N 262181-5.Лесопользователю не требуется дополнительно заключать ни договор аренды лесного участка, ни договор купли-продажи лесных насаждений без предоставления лесных участков, на сбор недревесных лесных ресурсов, являющихся порубочными остатками, если лесопользователем был заключен договор аренды лесного участка или договор купли-продажи лесных насаждений для заготовки древесины. Указанное положение фактически является новой нормой, которая введена п. 9 Правил заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов и не имеет отношения по заготовке порубочных остатков к отдельному виду использования лесов. В соответствии с ч. 4 ст. 2 ЛК РФ федеральные органы исполнительной власти издают нормативные правовые акты, регулирующие лесные отношения, в случаях, предусмотренных ЛК РФ, другими федеральными законами, а также указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ. Минприроды России согласно ч. 5 ст. 32 и ст. 81 ЛК РФ не наделено полномочиями по исключению отдельных лесных отношений, в частности, по сбору и заготовке недревесных лесных ресурсов, являющихся порубочными остатками, из видов использования лесов. Следовательно, установив норму, изложенную в п. 9 Правил заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов, Минприроды России превысило полномочия, определенные ЛК РФ.При этом следует отметить, что рассматриваемая норма, закрепленная на подзаконном уровне, имеет значение в охране лесов, так как устраняет административный барьер в виде заключения отдельного договора для лесопользователей в связи с выполнением обязанности по очистке леса от порубочных остатков (пни, кора, еловые, сосновые, пихтовые лапы и др.), которые загрязняют леса в местах заготовки древесины. Для снятия указанного выше противоречия, на наш взгляд, данную норму о заготовке порубочных остатков без заключения отдельного договора необходимо включить в ст. 32 ЛК РФ.Ставки арендной платы за единицу объема лесных ресурсов или площади лесного участка, находящихся в федеральной собственности, устанавливаются Правительством РФ <1>, в собственности субъекта РФ - органом исполнительной власти субъекта РФ, в собственности муниципалитета - органом местного самоуправления.-------------------------------- <1> На федеральном уровне Постановление Правительства РФ от 22.05.2007 N 310 "О ставках платы за единицу объема лесных ресурсов и ставках платы за единицу площади лесного участка, находящегося в федеральной собственности" утверждены соответствующие ставки за лесные ресурсы и площади лесного участка, находящегося в федеральной собственности. Ставки платы за единицу объема недревесных лесных ресурсов определены в табл. 6 указанного Постановления.В Постановлении Правительства РФ от 22.05.2007 N 310 для недревесных лесных ресурсов, находящихся в федеральной собственности, указан исчерпывающий перечень лесных ресурсов, для которых установлены ставки платы за единицу объема лесных ресурсов и ставки для каждого субъекта РФ. В связи с этим возникает неопределенность в отношении ставок для недревесных лесных ресурсов, которые не указаны в приведенном выше Постановлении Правительства РФ. Например, к таким лесным ресурсам можно отнести: опавшие листья, древесную зелень, ветви и кустарники для метел и плетения.5. Во исполнение норм ч. 5 комментируемой статьи МПР России своим Приказом от 10.04.2007 N 84 утвердило Правила заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов. Данными Правилами регулируются отношения по заготовке и сбору недревесных лесных ресурсов, за исключением случаев заготовки и сбора этих видов ресурсов для собственных нужд граждан. Правила применяются во всех лесных районах РФ.В Правилах установлено, что:1) заготовка и сбор недревесных лесных ресурсов гражданами и юридическими лицами осуществляются в соответствии с лесохозяйственным регламентом лесничества или лесопарка. В соответствии с лесохозяйственным регламентом лесничества, лесопарка также определяются возможные размеры заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов.Невыполнение лицами, осуществляющими использование лесов для заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов, лесохозяйственного регламента и проекта освоения лесов является основанием для досрочного расторжения договора аренды лесного участка;2) заготовленные недревесные лесные ресурсы являются собственностью арендатора лесного участка;3) лица, которым предоставлено право использования лесов для заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов, должны применять способы и технологии, исключающие истощение имеющихся ресурсов. Заготовка и сбор недревесных лесных ресурсов могут быть ограничены или запрещены в установленном порядке в районах, загрязненных радиоактивными веществами (Постановление Правительства РФ от 25.12.1992 N 1008 "О режиме территорий, подвергшихся радиоактивному загрязнению вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС").Запрещается использовать для заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов виды растений, занесенные в Красную книгу РФ, красные книги субъектов Российской Федерации, признаваемые наркотическими средствами в соответствии с Федеральным законом от 08.01.1998 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", а также включенные в Перечень видов (пород) деревьев и кустарников, заготовка древесины которых не допускается (Приказ Минсельхоза России от 02.08.2010 N 271 "Об утверждении Перечня видов (пород) деревьев и кустарников, заготовка древесины которых не допускается").В разд. II Правил установлены права и обязанности лиц, осуществляющих использование лесов для заготовки и сбора недревесных лесных ресурсов. Права Обязанности 1. Осуществлять использование лесов в соответствии с условиями договора аренды. 2. Создавать согласно ч. 1ст. 13 ЛК РФ лесную инфраструктуру (лесные дороги, лесные склады и другие). 3. Возводить согласно ч. 3ст. 32 ЛК РФ на предоставленныхлесных участках навесы и другие временные постройки. 4. Иметь другие права, если их реализация не противоречит требованиям лесного законодательства РФ 1. Составлять проект освоения лесов. 2. Осуществлять использование лесов в соответствии с проектом освоения лесови лесохозяйственным регламентом. 3. Соблюдать условия договора аренды лесного участка. 4. Не допускать нанесения вреда здоровью граждан, окружающей природнойсреде. 5. Осуществлять использование лесов способами, предотвращающими возникновение эрозии почв, исключающими или ограничивающими негативное воздействие на состояние и воспроизводство лесов, а также на состояние водных и других природных объектов. 6. Соблюдать правила пожарной безопасности в лесах, правила санитарной безопасности в лесах, а также правила ухода за лесами. 7. В целях обеспечения санитарной безопасности в лесах осуществлять, в соответствии со ст. 55 ЛК РФ, санитарно-оздоровительные мероприятия (вырубку погибших и поврежденных лесных насаждений, очистку лесов от захламления, загрязнения и иного негативного воздействия). 8. Представлять ежегодно лесную декларацию, а также отчет об использовании лесов, отчет об охране изащите лесов в установленном порядке. 9. Предоставлять в обязательном порядке документированную информацию, предусмотренную ч. 2 ст. 91 ЛК РФ. 10. Выполнять другие обязанности, предусмотренные законодательством Российской Федерации Разделом 3 правил установлены требования к использованию лесов при осуществлении заготовки и сбора отдельных видов недревесных лесных ресурсов:I. Заготовка пней (заготовка пневого осмола).Заготовка пневого осмола разрешается в лесах любого целевого назначения, где она не может нанести ущерба насаждениям, подросту или молодняку. Способ заготовки пневого осмола (ручной, тракторный, взрывной и др.) оговаривается в договоре аренды. Заготовка пневого осмола не допускается в противоэрозионных лесах на берегозащитных и почвозащитных участках лесов вдоль водных объектов на склонах гор и оврагов, а также в молодняках с полнотой 0,8 - 1,0.II. Заготовка бересты.Заготовка бересты допускается с растущих деревьев на отведенных в рубку лесных насаждениях за один - два года до рубки (за исключением деревьев, предназначенных для заготовки фанерного кряжа и спецсортиментов), а также со свежесрубленных деревьев на лесосеках при проведении выборочных и сплошных рубок. Заготовка бересты с растущих деревьев производится в весенне-летний и осенний период без повреждения луба. При этом используемая для заготовки часть ствола не должна превышать половины общей высоты дерева. Заготовка бересты с сухостойных и валежных деревьев производится в течение всего года. Запрещается рубка деревьев для заготовки бересты.III. Заготовка коры и луба.Заготовка коры и луба осуществляется одновременно с рубкой деревьев и кустарников в течение всего года. Ивовое корье заготавливается в весенне-летний период. Для заготовки ивового корья пригодны кустарниковые ивы в возрасте 5 лет и старше, древовидные - 15 лет и старше.IV. Заготовка хвороста.Хворостом являются срезанные тонкие стволы деревьев диаметром в комле до 4 см, а также срезанные вершины, сучья и ветви деревьев. Хворост делится по длине на две категории: 2 - 4 м и свыше 4 м.V. Заготовка веточного корма.Веточным кормом называют ветви толщиной до 1,5 см, заготовленные из побегов некоторых лиственных и хвойных пород и предназначенные на корм скоту. Для заготовки веточного корма используют ветви лиственных (березы, осины, клена, орешника, липы, тополя, ясеня и др.) и хвойных (в основном ели) пород. Заготавливают веточный корм из побегов лиственных пород в основном летом, хвойных пород - круглогодично. Заготовка веточного корма производится со срубленных деревьев при проведении выборочных и сплошных рубок.VI. Заготовка пихтовых, сосновых, еловых лап.Заготовка пихтовых, сосновых, еловых лап разрешается только со срубленных деревьев на лесосеках при проведении выборочных и сплошных рубок.VII. Заготовка елей для новогодних праздников.Заготовка елей для новогодних праздников в первую очередь производится на специальных плантациях, лесных участках, подлежащих расчистке (квартальные просеки, минерализированные полосы, противопожарные разрывы, трассы противопожарных и лесохозяйственных дорог и другие площади, где не требуется сохранения подроста и насаждений). Допускается заготовка новогодних елей при заготовке древесины, в том числе из вершинной части срубленных елей.VIII. Заготовка мха, лесной подстилки, опавших листьев, камыша, тростника.Заготовка мха, лесной подстилки, опавших листьев, камыша, тростника производится с целью их использования в качестве вспомогательного материала для строительства, а также корма и подстилки для сельскохозяйственных животных или приготовления компоста. При их заготовке не должен быть нанесен вред окружающей природной среде. Способы и нормы заготовки мха определяются в договоре аренды. Заготовка мха с помощью бензопил осуществляется только под контролем работников лесничества или лесопарка.Сбор лесной подстилки и опавшего листа разрешается производить на одной и той же площади не чаще одного раза в пять лет. Сбор подстилки должен производиться частично, без углубления на всю ее толщину. Сбор подстилки должен производиться в конце летнего периода, но до наступления листопада, чтобы опадание листвы и хвои последнего года создало естественное удобрение лесной почвы. Запрещается сбор подстилки в лесах, выполняющих функции защиты природных и иных объектов.IX. Заготовка (выкопка) деревьев, кустарников и лиан на лесных участках.Заготовка (выкопка) деревьев на лесных участках может проводиться в хвойных насаждениях I класса возраста, в лиственных насаждениях I и II классов возраста.Заготовка (выкопка) кустарников подлеска на лесных участках может проводиться в насаждениях с подлеском средней или высокой густоты и преобладанием в его составе заготавливаемого вида. Число оставшихся кустов заготавливаемого вида после выкопки не должно быть менее 1000 штук на гектар.X. Заготовка веников, ветвей и кустарников для метел и плетения.Заготовка веников, ветвей и кустарников лиственных пород (береза, осина, ива и др.) для метел и плетения производится на лесных участках, подлежащих расчистке (квартальные просеки, противопожарные разрывы, трассы противопожарных и лесохозяйственных дорог, сенокосы, линии электропередачи, зоны затопления, полосы отвода автомобильных дорог, железных дорог, трубопроводов и другие площади, где не требуется сохранения подроста и насаждений), а также со срубленных деревьев на лесосеках при проведении выборочных и сплошных рубок.XI. Заготовка древесной зелени.К древесной зелени относятся листья, почки, хвоя и побеги хвойных и лиственных пород с диаметром до 8 мм у основания. Заготовка древесной зелени для производства хвойно-витаминной муки разрешается только со срубленных деревьев на лесосеках при проведении выборочных и сплошных рубок.Для производства пихтового масла разрешается ручная заготовка древесной зелени (пихтовой лапки) в спелых пихтовых насаждениях в весенне-летний период с растущих деревьев диаметром не менее 18 см путем обрезки веток острыми инструментами на протяжении не более 30% живой кроны. При этом срезы сучьев должны быть косыми и гладкими, без отлупов, расщепов, задиров и надломов, а длина оставляемых на деревьях оснований сучьев должна быть не менее 30 см. Повторные заготовки пихтовой лапки в одних и тех же насаждениях допускаются не ранее чем через четыре-пять лет.