Введенной Федеральным законом от 17.12.2009 N 318-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с введением заявительного порядка возмещения налога на добавленную стоимость" (далее - Закон N 318-ФЗ) статьей 176.1 НК РФ установлены особенности порядка применения заявительного порядка возмещения НДС.Внимание! В соответствии с пунктом 1 статьи 176 НК РФ в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 НК РФ, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями статьи 176 НК РФ.После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном статьей 88 НК РФ.Внимание! Поскольку в подпункте 2 пункта 2 статьи 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ), в отличие от подпункта 1 пункта 2 статьи 176.1 НК РФ, не указано, что право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют только налогоплательщики-организации, можно сделать вывод, что индивидуальные предприниматели имеют право на применение заявительного порядка возмещения налога, если они представили вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных статьей 176.1 НК РФ. Таким образом, индивидуальный предприниматель, уплачивающий НДС, вправе в связи со вступлением в силу Закона N 318-ФЗ применительно к порядку возмещения налога на добавленную стоимость по налоговым декларациям, представленным за налоговые периоды начиная с I квартала 2010 г., воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС в порядке, предусмотренном статьей 176.1 НК РФ. Внимание! Банк, признаваясь плательщиком НДС, вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС. На основании статьи 368 Гражданского кодекса РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате. ФАС Московского округа в Постановлении от 06.02.2007 N КГ-А41/13544-06 указал на то, что банковская гарантия, выданная самим принципалом, не соответствует требованиям статьи 368 ГК РФ, из которой следует, что гарантом и принципалом не может являться одно и то же лицо. ВАС РФ в Определении от 26.02.2010 N ВАС-1905/10 указал, что исходя из положений статьи 368 ГК РФ банковская гарантия в обеспечение обязательства выдается другому лицу (принципалу) по его просьбе, а не самим обязанным лицом в обеспечение собственных обязательств. Таким образом, банковская гарантия самого заявителя не свидетельствует о реальном и гарантированном обеспечении и не является доказательством произведенного встречного обеспечения.Следовательно, банк не вправе одновременно являться и гарантом, и принципалом в договоре банковской гарантии. Таким образом, банки вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС в соответствии со статьей 176.1 НК РФ, однако, если банк не отвечает требованиям подпункта 1 пункта 2 статьи 176.1 НК РФ, он обязан представить банковскую гарантию, выданную другим банком. Внимание! С 1 октября 2013 г. перечень требований, содержащихся в статье 176.1 НК РФ, предъявляемых к банковской гарантии, существенно видоизменяется (пункт 3 статьи 2 Федерального закона от 23.07.2013 N 248-ФЗ). Так, исходя из пункта 4 статьи 176.1 НК РФ (в новой редакции) банковская гарантия должна быть предоставлена банком, включенным в перечень банков, отвечающих установленным статьей 74.1 НК РФ требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения. К банковской гарантии применяются требования, установленные статьей 74.1 НК РФ, с учетом следующих особенностей: 1) срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через восемь месяцев со дня подачи налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению; 2) сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна обеспечивать исполнение обязательств по возврату в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации в полном объеме суммы налога, заявляемой к возмещению. При этом пункты 5, 6 и 21 рассматриваемой статьи признаются утратившими силу. В свою очередь, указанным Законом вводится в действие статья 74.1 "Банковская гарантия" (ее следует рассматривать как способы обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов и сборов), которая применяется к банковским гарантиям, выданным после дня вступления в силу Федерального закона от 23.07.2013 N 248-ФЗ (пункт 5 статьи 6 Федерального закона от 23.07.2013 N 248-ФЗ), которая по содержанию практически полностью повторяет положения статьи 176.1 НК РФ, утратившие силу.В то же время есть некоторые отличия. В настоящее время банковская гарантия должна допускать бесспорное списание денежных средств со счета гаранта в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока действия банковской гарантии. Как следует из подпункта 5 пункта 5 статьи 74.1 НК РФ, исходя из новых правил банковская гарантия должна предусматривать применение налоговым органом мер по взысканию с гаранта сумм, обязанность по уплате которых обеспечена банковской гарантией, в порядке и сроки, которые предусмотрены статьями 46 и 47 НК РФ, в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока действия банковской гарантии. Внимание! Пунктом 3 статьи 176.1 НК РФ установлено, что не позднее дня, следующего за днем выдачи банковской гарантии, банк уведомляет налоговый орган по месту учета налогоплательщика о факте выдачи банковской гарантии в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области налогов и сборов. Организация ставится на налоговый учет в ИФНС по месту своего нахождения, либо в межрегиональной (межрайонной) ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам, если организация относится к категории крупнейших налогоплательщиков. Банку целесообразно узнать у организации адрес и номер налогового органа, в котором она находится на учете, с целью своевременного его уведомления о выдаче банковской гарантии. Пример. Процедура заявительного порядка возмещения НДС. Так, банк выдал налогоплательщику банковскую гарантию в целях налогообложения и проинформировал об этом налоговый орган. Налогоплательщик представляет в налоговые органы декларацию, в которой сумма НДС заявлена к возмещению, вместе с банковской гарантией, а затем в течение пяти дней заявление с указанием счета, на который необходимо перечислить излишне уплаченный им НДС. Налоговый орган проводит проверку содержащихся в гарантии условий на предмет их соответствия требованиям законодательства и принимает решение о возмещении НДС в заявительном порядке или об отказе в возмещении НДС в указанном порядке. Если принято положительное для налогоплательщика решение, то налоговый орган либо производит зачет сумм налога, либо возвращает его на указанный налогоплательщиком счет. После этого налоговый орган проводит камеральную проверку декларации по НДС и обоснованность заявленной к возмещению суммы. Если будет установлено, что возмещенная сумма завышена, налоговый орган направляет налогоплательщику требование о возврате излишне возмещенной ему суммы НДС, включая проценты. Если же налогоплательщик в течение пяти дней не возвратит сумму излишне возмещенного ему НДС с процентами, то налоговый орган обращается в банк с требованием выплатить суммы, излишне полученные налогоплательщиком (зачтенные налогоплательщику) в заявительном порядке, подлежащие возврату в бюджет. Банк обязан в течение пяти дней исполнить требование налогового органа, в противном случае налоговый орган в бесспорном порядке списывает суммы, указанные в требовании, со счета банка.Отметим, что банк не должен уплачивать за налогоплательщика начисленные проценты. При этом на основании статьи 379 ГК РФ гарант (банк) вправе потребовать от принципала (налогоплательщика) уплаты в регрессном порядке возмещения сумм, уплаченных бенефициару (налоговому органу) по банковской гарантии.Таким образом, в статье 176.1 НК РФ перечислены все условия, которые должен выполнить банк для выдачи банковской гарантии в целях налогообложения. Особое внимание следует обратить на требования, предъявляемые к банковской гарантии. Условия договора банковской гарантии, которые не предусмотрены статьей 176.1 НК РФ, могут быть установлены сторонами при условии, что они не противоречат положениям гражданского законодательства.