К существенным условиям договора доверительного управления в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.В комментируемой статье прямо перечислены существенные условия договора доверительного управления:1) предмет доверительного управления, который имеет двухобъектную структуру. С одной стороны, это услуги доверительного управляющего, с другой — имущество, в том числе оборотоспособные имущественные права. Применительно к исключительным правам имеется в виду как само указание на исключительное право или право из лицензионного договора, так и указание на объект, по поводу которого эти права возникают.Доверительное управление исключительными правами отличается от доверительного управления материальными объектами в силу различий в правовой природе этих объектов. При доверительном управлении материальными объектами право собственности сохраняется за учредителем управления, а сам материальный объект передается доверительному управляющему. Подобная ситуация не имеет правового значения для нематериальных объектов. Сохранение исключительного права за правообладателем и передача материального носителя идеального объекта доверительному управляющему не влекут возникновения прав, аналогичных правам доверительного управляющего в отношении материальных объектов. Доверительный управляющий не приобретает правомочий по управлению.Затруднительность применения конструкции доверительного управления к исключительным правам обусловлена тем, что в отношении материальных объектов право управления этими объектами возможно при отсутствии права собственности на них (право собственности не переходит к доверительному управляющему), а в отношении нематериальных объектов при отсутствии прав на них такое управление невозможно. При этом материальные объекты фактически передаются доверительному управляющему, и он осуществляет правомочия собственника в отношении этого имущества. В силу существенного различия в правовом режиме объектов вещных и исключительных прав передача последних при отсутствии передачи прав на них не влечет возникновения каких-либо правомочий у их приобретателя, в связи с чем отпадает возможность осуществления каких-либо юридических действий доверительным управляющим по использованию объектов. Отчуждение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации влечет прекращение этих прав у правообладателя, что не совпадает с правовой природой договора доверительного управления, а именно:— положения о сохранении права собственности за учредителем управления (по аналогии положения о сохранении исключительного права за правообладателем);— договор доверительного управления может быть заключен на срок не более пяти лет, а договор об отчуждении исключительного права не является срочным и др.По договору доверительного управления доверительный управляющий управляет чужим имуществом — имуществом учредителя управления, а применительно к исключительным правам — чужими правами. В то же время, для того чтобы эффективно управлять правами, в том числе осуществлять сделки с ними, необходимо эти права приобрести. При отчуждении исключительного права первоначальный правообладатель перестает быть таковым в отличие от собственника имущества, переданного в доверительное управление. Для обеспечения прав учредителя управления исключительными правами в договоре может быть предусмотрена обязанность возврата исключительных прав после истечения срока доверительного управления. В период же действия договора учредитель управления не имеет исключительных прав, у него сохраняется лишь право требования к доверительному управляющему, который фактически является правообладателем. ( По мнению Е.А. Суханова , а также Н.Д. Егорова , к доверительному управляющему переходят не правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению, а возможность их реализации, что не позволяет четко определить предмет договора применительно к исключительным правам, поскольку передача объекта без исключительного права лишена юридического смысла и практического значения, а возможность управления исключительными правами не может быть реализована без исключительных прав. Управление исключительными правами охватывает любые юридические и фактические действия правообладателя, направленные на получение экономической выгоды. Такое управление невозможно без пользования и распоряжения правами, а пользование и распоряжение осуществляются на основании договоров об отчуждении исключительных прав и лицензионных договоров. Доверительный управляющий не становится обладателем исключительных прав, но приобретает возможность их осуществления. Хотя в науке существуют и другие точки зрения. Так, З.Э. Беневоленская утверждает, что «доверительное управление имуществом может повлечь уступку исключительных прав», и предлагает не применять к доверительному управлению исключительными правами положение абз. 2 п. 1 ст. 1012 ГК РФ, поскольку названное положение «в общем и целом проистекает из так называемой проприетарной теории исключительных прав, которая сама по себе небесспорна», в связи с чем опровергает позицию О.А. Городова, считающего, что «поскольку переход права собственности на имущество к доверительному управляющему по принятой схеме управления недопустим, очевидна аналогия и с переходом исключительных прав. Их полная уступка по предлагаемой законодателем модели недопустима, или, говоря другими словами, передача исключительных имущественных прав в доверительное управление не влечет их уступки доверительному управляющему» . В.Н. Евдокимова утверждает, что «передача исключительных прав в доверительное управление не влечет их уступки доверительному управляющему. Учредитель управления (патентообладатель) не отвечает переданными в управление правами по своим обязательствам, т.е. право на патент не может перейти доверительному управляющему вследствие невыполнения учредителем-патентообладателем своих обязательств по договору доверительного управления. Этот вид договора не является юридическим средством предоставления права на использование, в частности, охраняемого объекта промышленной собственности и не может быть квалифицирован ни как договор уступки патента, ни как договор коммерческой концессии или лицензионный договор. Основным отличием передачи исключительных прав в доверительное управление от договора коммерческой концессии, а также от лицензионного договора является предоставление в рамках последних исключительных прав пользователю (лицензиату) для его собственной предпринимательской деятельности, деятельности по использованию объекта промышленной собственности в своем интересе, на свой риск» . По мнению Л.Ю. Михеевой, «по договору доверительного управления эти права не передаются. Управляющий обязан указывать на свой особый статус («д. у.»), но утверждать, что он является правообладателем, например, права на воспроизведение он не вправе. В этой связи представляется необоснованным мнение о том, что при доверительном управлении «полной уступки права доверительному управляющему не происходит, а имеет место срочная передача всех или части имущественных правомочий» . Передача прав либо происходит, либо нет. По нашему мнению, такой передачи не должно быть. Управляющий, действуя от своего имени, «продает» исключительное право, предупреждая «покупателя» о том, что оно ему не принадлежит… Такое представление о доверительном управлении исключительными правами соответствует замыслу гл. 53 ГК РФ, предполагающей, что обладатель блага не отчуждает его управляющему, а предлагает лишь извлечь из него выгоды» .——————————— Гражданское право: Учебник. М., 2006. Т. II. Полутом 2. С. 128. Гражданское право: Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997. Ч. 2. С. 597. Беневоленская З.Э. Доверительное управление имуществом в сфере предпринимательства. М.: Волтерс Клувер, 2005 (СПС «КонсультантПлюс»). Городов О.А. Интеллектуальная собственность: правовые аспекты коммерческого использования. СПб., 1999. С. 179, 180. Евдокимова В.Н. Вопросы правомочности лицензиара в лицензионном договоре // Адвокат. 2000. N 7 (СПС «КонсультантПлюс»). Городов О. Доверительное управление исключительными правами // Хозяйство и право. 1999. N 3. С. 37. Михеева Л.Ю. Доверительное управление имуществом: Комментарий законодательства (работа подготовлена для СПС «КонсультантПлюс». 2001).Хотелось бы поддержать последнюю позицию и сделать вывод о разграничении договоров о распоряжении исключительными правами и договоров об оказании услуг, к которым относится договор доверительного управления, учитывая, что по договорам о распоряжении исключительными правами пользователь приобретает для себя исключительное право или право использования объекта в своих интересах за вознаграждение, выплачиваемое правообладателю. А по договору доверительного управления доверительный управляющий лишь осуществляет действия по получению дохода учредителем управления с помощью чужих прав за вознаграждение, выплачиваемое доверительному управляющему за оказанные услуги. Как отмечает В.В. Витрянский, «собственник не передает свои правомочия доверительному управляющему, а возлагает на него путем заключения договора определенные обязанности по управлению имуществом» . Так и обладатель исключительных прав возлагает на доверительного управляющего правомочия по доверительному управлению, не отчуждая исключительное право.——————————— Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2002 // СПС «КонсультантПлюс».В том случае, если условия договора не позволяют однозначно идентифицировать состав переданного имущества, договор является незаключенным. Факт пользования в течение длительного времени имуществом, которое не определено договором, не является основанием для признания договора заключенным. Указание адреса места нахождения передаваемого имущества без его индивидуализации влечет признание договора незаключенным, поскольку не согласовано одно из существенных условий договора (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23 июля 2004 г. N А29-1206/2003-2э);2) наименование выгодоприобретателя. Если управление осуществляется в интересах учредителя управления, то в договоре необходимо указать, что таковой является выгодоприобретателем. Иначе договор по смыслу комментируемой статьи является незаключенным;3) размер и форма вознаграждения управляющему, если выплата вознаграждения предусмотрена договором. Если в договоре не указаны размер и форма вознаграждения, то он является безвозмездным. В том случае, если из договора следует, что он возмездный, то размер и форму вознаграждения определить не представляется возможным, в том числе путем толкования, такой договор является незаключенным.В договоре может быть установлен порядок определения вознаграждения в зависимости от определенных критериев. Использование при определении размера вознаграждения выражения в условных единицах или иностранной валюте допускается в соответствии со ст. 317 ГК РФ.Статья 1023 ГК РФ кроме вознаграждения доверительному управляющему предусматривает также возмещение необходимых расходов за счет доходов от осуществления исключительных прав.Пункт 3 ст. 424 ГК РФ не подлежит применению к договору доверительного управления;4) срок действия договора. Договор доверительного управления имеет длящийся характер и может быть заключен на срок в пределах пяти лет. Законодатель не случайно устанавливает указанное правило, поскольку сама природа доверительного управления, предполагающая в соответствии с законом длящийся характер таких отношений, указывает на невозможность заключения договора доверительного управления для совершения какого-либо разового действия.Этот срок не может превышать срок действия исключительного права, если такие права входят в имущество, в том числе в состав предприятия как имущественного комплекса, передаваемого по договору (патент на изобретение действует 20 лет, на полезную модель — 10 лет, на промышленный образец — 15 лет, на свидетельство на товарный знак — 10 лет и т.д.).В законодательстве могут быть предусмотрены и иные, в том числе более продолжительные, сроки действия договора доверительного управления исключительными правами. В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» срок действия договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом, указываемый в правилах доверительного управления этим фондом, не должен превышать 15 лет с начала срока его формирования.Договор доверительного управления средствами пенсионных накоплений с управляющей компанией, отобранной по конкурсу, в соответствии с п. 14 ст. 18 Федерального закона от 24 июля 2002 г. N 111-ФЗ «Об инвестировании средств для финансирования накопительной части трудовой пенсии в Российской Федерации» заключается на срок не более 15 лет. Конкретный срок заключения указанного договора определяется условиями конкурса, порядок и условия его продления устанавливаются Правительством РФ (письмо Минфина России от 2 сентября 2008 г. N 05-01-11/12 «О пролонгации договоров доверительного управления средствами пенсионных накоплений между Пенсионным фондом РФ и управляющей компанией»);5) другие существенные условия отдельных видов договоров доверительного управления содержатся в иных нормативных правовых актах.В соответствии с п. 6 ст. 11 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» помимо существенных условий договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом, предусмотренных ГК РФ и настоящим Федеральным законом, правила доверительного управления паевым инвестиционным фондом должны содержать одно из следующих условий:——————————— Собрание законодательства РФ. 2001. N 49. Ст. 4562.— наличие у владельца инвестиционных паев права в любой рабочий день требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;— наличие у владельца инвестиционных паев права в течение срока, установленного правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, требовать от управляющей компании погашения всех принадлежащих ему инвестиционных паев и прекращения тем самым договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом между ним и управляющей компанией или погашения части принадлежащих ему инвестиционных паев;— отсутствие у владельца инвестиционных паев права требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления паевым инвестиционным фондом до истечения срока его действия иначе, как в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом. (